Шортрид
Юридические новости и аналитика
для тех, кто ценит время
Юридические новости и аналитика
для тех, кто работает с бизнесом
Суббота, 14 июня, 2025
  • Рубрики
    • Административная ответственность
    • Банкротство
    • Договоры
    • Конкуренция и реклама
    • Земля. Недвижимость
    • Интеллектуальная собственность
    • Корпоративные отношения
    • Личные вопросы
    • Налоги
    • Трудовые споры
    • Процесс
    • Сервисы
  • Новости
  • Аналитика
  • Колумнисты
  • Видео
  • О проекте
Оформить подписку
  • Войти
Шортрид
  • Рубрики
    • Административная ответственность
    • Банкротство
    • Договоры
    • Конкуренция и реклама
    • Земля. Недвижимость
    • Интеллектуальная собственность
    • Корпоративные отношения
    • Личные вопросы
    • Налоги
    • Трудовые споры
    • Процесс
    • Сервисы
  • Новости
  • Аналитика
  • Колумнисты
  • Видео
  • О проекте
Оформить подписку
  • Войти
Шортрид
Нет результатов
Показать все
Нет результатов
Показать все
Главная Налоги

Налоговые оговорки: нужны ли они гражданскому обороту?

16.11.2021
Налоги
8
1449
Просмотров

Наша недавняя статья о налоговых оговорках вызвала широкий резонанс среди специалистов по налоговому праву. Многие юристы критикуют налоговые оговорки, однако «хороших» решений для бизнеса пока нет. Какие основные аргументы против того, чтобы повсеместно использовать налоговые оговорки? Будут ли эти аргументы иметь значение для добросовестных налогоплательщиков, которым доначисляют НДС?

Рассказывает:

Олег Дубровин шортрид

 

Олег Дубровин,

управляющий партнер консалтинговой группы «Альта», г. Тюмень

 


Похоже, основная налоговая тема в 2021 году – это так называемая «налоговая оговорка».

Так называемая, потому что традиционно налоговую оговорку включают во внешнеторговые контракты. С ее помощью стороны внешнеторгового контракта регулируют вопросы, касающиеся уплаты таможенных пошлин. В обычных гражданско-правовых договорах внутри страны повода для налоговых договоренностей сторон в нормальном случае обычно нет – налоговые отношения регулируются императивно.

В ситуации, сложившейся на сегодняшний день, «налоговая оговорка» имеет совершенно иной смысл. Речь идет о положениях договора, которые позволяют переложить на контрагента налоговые потери, в основном в виде доначисленного НДС.

История появления и применения налоговых оговорок

История с налоговыми оговорками началась в 2015 году после реформы ГК РФ, когда появились ст. 431.2 «Заверения об обстоятельствах» и 406.1 «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств». Новые механизмы начали использовать покупатели/заказчики, чтобы переложить на поставщиков/подрядчиков налоговые доначисления, возникшие в связи с отношениями с этими контрагентами.

В период с 2015 по 2018 год практика арбитражных судов была противоречивой. Было непонятно, как и зачем чисто гражданско-правовые институты вдруг начинают работать в интересах налогового регулирования. К тому же на практике бывали случаи, когда налоговые органы говорили при проверках примерно следующее: «у вас в договоре «налоговая оговорка», значит вы заранее знали, что контрагент недобросовестный», по аналогии со знаменитым письмом ФНС России 2018 года, в котором явку сотрудника компании на допрос с представителем/адвокатом назвали признаком компании-«однодневки» (речь идет о Письме ФНС России от 10.07.2018 № ЕД-4-15/13247@ «О профилактике нарушений налогового законодательства», которое позже отозвали).

В 2021 начался новый этап этой истории — ФНС России активно продвигает «налоговую оговорку». В письме от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ «О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации» ФНС России указывает следующее:

«18. Налогоплательщик, не реализовав […] право на учет расходов и применение налоговых вычетов сумм НДС в размере, на который он рассчитывал, совершая операции, вправе требовать взыскания соответствующих убытков с лиц, виновных в их причинении (с субъекта, от имени которого был подписан договор и который ввел налогоплательщика в заблуждение относительно обстоятельств ведения им деятельности и наличия ресурсов для исполнения, а также с лиц, контролировавших данного субъекта и использовавших его для реализации противоправной цели — уклонения от уплаты налогов). Данный подход нашел отражение в Определении ВС РФ от 28.09.2017 № 308-ЭС17-13430».

Через 7 дней после выхода этого письма на сайте ФНС появилась публикация «Налоговая оговорка позволит защитить имущественные интересы от неправомерных действий контрагентов».

А совсем недавно, 9 ноября 2021 года, в рамках Всероссийского налогового форума, который провела ТПП РФ, состоялся Круглый стол «Налоговая оговорка как инструмент защиты имущественных интересов от неправомерных действий контрагентов». В нем приняли участие в том числе Заместитель руководителя ФНС России Виктор Бациев, заместитель начальника Контрольного управления ФНС России Варвара Бурлевич, заместитель руководителя Правового управления ФНС России Виталий Званков. Статью по материалам этого Круглого стола с подробным описанием механизма «налоговой оговорки», который предлагает использовать ФНС, читайте здесь.

Почти в это же время ВС РФ также, по сути, одобрил «налоговую оговорку» (Определение ВС РФ от 09.09.2021 № 302-ЭС21-5294).

Более того, налоговая оговорка продвигается также активно в различных отраслевых сообществах вроде Ассоциации добросовестных участников рынка АПК.

Налоговые органы перекладывают свою работу на участников оборота

Налоговым органам «налоговая оговорка» нужна, чтобы переложить контрольную работу на участников оборота. Глобальная задача: добиться включения «налоговой оговорки» во все договоры в цепочке поставки, чтобы потом участники этой цепочки разбирались между собой.

Предполагается, что налоговый орган просто рассылает письмо всем участникам цепочки о том, что есть разрыв, и дальше они сами выясняют, кто в этом виноват. Не выяснят — доначисление.

По этой же причине в предлагаемых конструкциях «налоговой оговорки» есть положения, которые к ее целям и задачам имеют опосредованное отношение. Например, обязательства поставщика/подрядчика раскрыть налоговую тайну. Зачем заказчику/покупателю налоговая тайна поставщика и выяснение его поставщиков до 7 колена, если через «налоговую оговорку» он планирует переложить свои убытки/потери, а не заниматься частным налоговым расследованием?

Десять участников цепочки разбираются между собой. Не разберутся – доначисление одному, но кому? В целом решение блестящее – контрольную работу будет выполнять артель, а не ФНС. Это отчасти объективное вменение: собрать всех, предложить найти виноватого, если не найдется – один пострадает.

Ключевой вопрос: кому в итоге доначислят НДС. Если мыслить строго — доначислять надо тому, кто злоупотребил. Но зачем тогда нужна рассылка писем ФНС всем участникам цепочки?

История с «налоговыми оговорками» будет оставлять без вычетов то звено, у которого есть, из чего платить. Доначислять там, где действительно есть «разрыв» по НДС, малоэффективно. Перед этим разрывом идет цепочка транзитных компаний, с которых нечего взять. Чьи это компании и где там реальная транзитная компания, а где спрятался возможный настоящий бенефициар цепочки, установить крайне сложно. Для этого нужно проводить целое расследование. А теперь не надо – участники оборота сами разберутся, артель своё расследование проведёт сама.

Кроме того, «налоговая оговорка» — это хороший психологический механизм оправдания для правоприменителя. Если раньше налогоплательщик, которому доначисляют, активно и эмоционально говорил, что он действовал добросовестно и доначисления несправедливы, то теперь в руках проверяющих появляется новый контраргумент: «у вас налоговая оговорка в договоре, вы все доначисления сможете компенсировать за счет поставщика».

Параллельно ФНС России продвигает это:

  • через крупный окологосударственный бизнес — чтобы условное АО «Министерство газовой промышленности» включило «налоговую оговорку» в свои контракты и заставило это сделать всех своих подрядчиков/поставщиков и дальше по цепочке;
  • через отраслевые ассоциации и хартии вроде Хартии АПК — чтобы все участники отрасли включили «налоговую оговорку» в свои договоры. Это похоже на СРО. Предполагается, что, если компания не в хартии, она подозрительная и работать с ней надо осторожно.

 

Проблема «налоговых оговорок», которую не учитывает гражданское право

Специалисты в области гражданского права – Михаил Церковников и Артем Карапетов — в целом оценивают этот инструмент скорее положительно (почитать их комментарии можно здесь и здесь), хотя отмечают, что это вынужденная мера в сложившихся обстоятельствах

Гражданское право хрустально по своей сути – оно работает при любом состоянии публичного права.

Цивилисты не ходят на допросы и комиссии в ИФНС. Между тем на них налоговики говорят: «ООО, которое делало у вас отделку, нам не нравится – у него всего 10 работников и нет основных средств. Убирайте НДС по этому контрагенту из вычетов и доплатите 1 млн рублей. В противном случае получите ВНП за 3 года, проверим всех ваших поставщиков и уберем вычетов на 10 млн рублей, потом судитесь». Конечно, налоговая использует другие формулировки, но смысл остается. При этом неважно, что подрядчик реально сделал отделку и что компаний по ремонту, у которых 50 человек в штате, есть основные средства и офис, просто не найти на рынке.

В итоге добросовестный заказчик после таких комиссий вообще не понимает, как ему дальше работать.

Это и есть главный побочный эффект. Решение ФНС России создать артель отвечающих через «налоговые оговорки» эффективно с точки зрения собираемости налогов в бюджет. Только непонятно, почему предприниматель должен отвечать за других, проводить  расследования по всей цепочке. Почему он вообще должен быть в этой артели со своими поставщиками? Если поставщиков больше тысячи, он теперь с каждым налогово-контролирующая артель?

Хрустальное гражданское право будет шагать семимильными шагами вперед. Но проблема в том, что от публичного права зависит предпринимательский климат. Такими шагами мы можем прийти к тому, что хрустальная цивилистика будет регулировать куплю-продажу зубных щёток б/у и детских игрушек б/у, а хрустальные цивилисты останутся только в хрустальных научных журналах. Потому что серьезного самостоятельного гражданского оборота будет всё меньше.

Кампания по внедрению «налоговых оговорок» идет из того самого центра, в котором формируется вообще налоговая политика в РФ, значит, с этой новой реальность придется как-то жить и взаимодействовать.

Читайте также

Как взыскать убытки? Актуальные позиции судебной практики, которые помогут в суде

04.06.2021
14187
Договоры

Несмотря на то что реформа ГК РФ снизила стандарт доказывания в спорах о взыскании убытков, на практике доказывать их все...

ПодробнееDetails

Участники общества хотят совершить невыгодную для компании сделку: как поступить директору?

16.11.2020
4819
Корпоративные отношения

Если участники общества инициировали сделку, но из-за этого общество понесло убытки, то ответственность все равно должен нести директор. Новые участники,...

ПодробнееDetails

Проверки правоохранительных и налоговых органов: как организовать работу, чтобы снизить риски?

06.11.2020
645
Административная ответственность

Как вести себя, получив запрос от налоговых или правоохранительных органов? Как директору организовать работу компании, чтобы не отвечать за действия...

ПодробнееDetails

Проверка контрагентов и налоговая реконструкция: ФНС рассказала, как работает ст. 54.1 НК

30.03.2021
2350
Налоги

Само по себе нарушение контрагентом налогоплательщика налогового законодательства – еще не повод для доначислений. Налогоплательщик в определенных случаях может рассчитывать...

ПодробнееDetails
Теги: комментарийналоговая оговоркаНДСшортрид
Предыдущий

Банкротство, аренда, судебные расходы и другие споры. Новый обзор судебной практики ВС РФ

Следующий

Стороны хотят выбрать право, применимое к договору: какие нюансы нужно учитывать?

ШОРТРИД В СОЦСЕТЯХ

Чтобы не пропустить новую статью, подписывайтесь на ШОРТРИД в соцсетях:

КОЛУМНИСТЫ

Николай Андрианов

#Николай Андрианов о договорах подряда

Читать статьи >>
Наталья Аникина

#Наталья Аникина о деликтах

Читать статьи >>
Калой Ахильгов

#Калой Ахильгов об уголовном процессе

Читать статьи >>
Роман Бевзенко

#Роман Бевзенко о гражданском праве и не только

Читать статьи >>
Арина Ворожевич

#Арина Ворожевич о товарных знаках

Читать статьи >>
Александр Кузнецов

#Александр Кузнецов о корпоративном праве

Читать статьи >>
Андрей Чумаков

#Андрей Чумаков об ограничении ответственности в M&A сделках

Читать статьи >>

ПОДПИШИТЕСЬ НА РАССЫЛКУ

Какой-то текст ошибки
Поле обязательно для заполнения.
Подписаться
Спасибо за подписку.
Одно или несколько полей содержат ошибку. Пожалуйста проверьте и попробуйте снова.
При отправке запроса произошла ошибка. Пожалуйста, попробуйте позже.

КОЛОНКА ГЛАВНОГО РЕДАКТОРА

Роман Бевзенко главный редактор ШОРТРИД

Роман Бевзенко:

«Мы отбираем самые важные юридические новости и приглашаем коллег объяснить простым языком сложные правовые вопросы»
читать >>

ВОПРОС ЭКСПЕРТУ

Вы можете задать вопросы, и мы подготовим ответы на самые интересные из них

ЗАДАТЬ ВОПРОС

Шортрид

Правовые новости и аналитика
для тех, кто ценит время

Обзор по рубрикам

  • Административная ответственность
  • Банкротство
  • Договоры
  • Конкуренция и реклама
  • Земля. Недвижимость
  • Интеллектуальная собственность
  • Корпоративные отношения
  • Личные вопросы
  • Налоги
  • Трудовые споры
  • Процесс
  • Сервисы

Популярные новости

ВС уточнил, когда решения общих собраний в ООО действительны даже без нотариальной формы

Заложенное здание было реконструировано. Как его продавать при банкротстве должника?

ВС: суды должны оценивать качество онлайн-курсов в спорах о возврате оплаты

Оспаривание крупных сделок. Как поменялась судебная практика и какие критерии теперь в приоритете?

Юридические мероприятия в июне

ВС разъяснил, когда дочернюю компанию можно привлечь к солидарной ответственности по долгам материнской

  • О проекте
  • Контакты
  • Политика конфиденциальности
  • Правила использования материалов
  • Пользовательское соглашение

© 2025 Шортрид. By Octoweb.

Добро пожаловать на ШОРТРИД!

Забыли пароль?

Заполните форму ниже для регистрации

*Регистрируясь на сайте, я принимаю Политику конфиденциальности.
Все поля обязательны Войти

Восстановить пароль

Введите логин или e-mail, чтобы сбросить пароль

Войти

  • Войти
  • Корзина
  • Рубрики
  • Новости
  • Аналитика
  • Колумнисты
  • Видео
  • О проекте
  • Установить приложение
  • Оформить подписку

© 2025 Шортрид. By Octoweb.

Мы используем файлы cookie для повышения удобства пользования сайтом и сбора аналитики. Если вы не хотите использовать файлы cookie, отключите их в настройках браузера. Нажимая «Соглашаюсь», вы соглашаетесь на обработку пользовательских данных на основании Политики конфиденциальности.