Реестр недобросовестных поставщиков: когда в него включат участника закупки и как этого избежать?

Рассказывают:

Олег Москвитин,

партнер, руководитель антимонопольной и тарифной практик КА «Муранов, Черняков и партнеры», член Генерального совета Ассоциации антимонопольных экспертов

Алим Березгов,

юрист антимонопольной и тарифной практик КА «Муранов, Черняков и партнеры»

Реестр недобросовестных поставщиков (РНП) представляет собой базу, в которой содержится информация о:

• участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов,
• поставщиках, с которыми контракты расторгнуты по решению суда,
• поставщиках, от исполнения контрактов с которыми заказчик отказался в одностороннем порядке в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Критерии для включения в РНП определены в:

• ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ),
• ст. 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ).

Какие последствия включения в РНП?

Если компанию включили в РНП, она не сможет участвовать в процедурах размещения госзаказа и, как правило, в торгах по Закону № 223-ФЗ. Это не обязательное требование, а право заказчиков (ч. 1.1 ст. 31, п. 6 ч. 11 ст. 54.4, п. 5 ч. 11 ст. 66, п. 6 ч. 7 ст. 82.3,  п. 6 ч. 13 ст. 83.1 Закона № 44-ФЗ и ч. 7 ст. 3 Закона № 223-ФЗ). Однако на практике этот критерий устанавливают почти всегда.

Для компаний, работающих преимущественно с госсектором, это существенный удар. Для бизнеса, работающего с частными компаниями, включение в РНП влечет репутационные и финансовые риски. Если у компании нет сложившихся деловых связей, информация о ней в РНП может негативно повлиять на мнение потенциального контрагента.

Кто и в каком порядке вносит сведения в РНП?

Сведения о недобросовестных поставщиках в РНП включают антимонопольные органы. Информацию им передают заказчики в течение 3 рабочих дней с момента появления оснований для этого. Затем антимонопольный орган проверяет представленные сведения в течение 5 рабочих дней. Если информация от заказчика подтверждается, антимонопольный орган в течение 3 рабочих дней вносит сведения о недобросовестном поставщике в РНП.

На заметку

За ненаправление или несвоевременное направление информации в РНП должностным лицам заказчиков грозит штраф в 20 тыс. рублей (ч. 2 ст. 7.31 КоАП РФ).

Можно ли избежать включения в РНП?

Получив от заказчика сведения о хозяйствующем субъекте для включения их в РНП, антимонопольный орган направляет в адрес поставщика:

• • извещение о рассмотрении вопроса о включении хозяйствующего субъекта в РНП,
  • запрос о предоставлении информации, пояснений.

Поставщик, сведения о котором направили в антимонопольный орган для включения в РНП, имеет право доказать свою добросовестность:

• • что он намеревался исполнить свои обязательства надлежащим образом,
  • что нарушение порядка заключения/исполнения контракта от него не зависело,
  • что он не мог повлиять на обстоятельства, повлекшие нарушение порядка заключения/исполнения контракта.

Иногда нарушение процедуры заключения/исполнения договоров происходит по вине самого заказчика, в том числе:

• • когда заказчик нарушает порядок признания участника уклонившимся от заключения контракта (например, согласно ч. 5 ст. 96 Закона № 44-ФЗ уклонившимся от заключения контракта считается участник, который не предоставил обеспечение исполнения контракта в срок);

• • когда заказчик нарушает порядок заключения контракта;

• • когда заказчик нарушает порядок одностороннего отказа от исполнения контракта (ст. 95 Закона № 44-ФЗ, Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 27.01.2020 по делу № А33-5141/2019).

Обратите внимание: компанию могут включить в РНП, даже если заказчик отказался от исполнения контракта после истечения срока его действия (Определение ВС РФ от 12.03.2020 № 308-ЭС19-23241 по делу № А32-47028/2018).

На заметку

Сведения о поставщике не включат в РНП, если контракт был расторгнут по соглашению сторон. Также компанию не включат в РНП, если ее конкурсный управляющий отказался от исполнения контракта в связи с требованиями законодательства о банкротстве (п. 28 Обзора судебной практики ВС РФ № 4 (2019), утв. Президиумом ВС РФ 25.12.2019).

Как участнику закупки доказать свою добросовестность?

Чтобы не попасть в РНП, участник закупки может подтвердить свою добросовестность:

• • документами и сведениями, указывающими на объективные обстоятельства, которые помешали заключению или своевременному и надлежащему исполнению контракта,
  • письмами/запросами в адрес заказчика о готовности исполнить контракт и содействовать устранению возникших в исполнении (заключении) контракта препятствий,
  • договорами, товарными накладными, отражающими предварительную подготовку лица к исполнению контракта (например, закупку оборудования),
  • фотографиями и записями с камер видеонаблюдения,
  • заключениями независимых научных и экспертных организаций о том, что допущенные нарушения были вынужденными.

Представить доказательства нужно уже на стадии рассмотрения дела в антимонопольном органе. Это не только увеличит шансы избежать включения в РНП, но и – при неблагоприятном исходе разбирательства – позволит апеллировать к этим доказательствам при обжаловании решения антимонопольного органа в суде (ч. 1 ст. 198 АПК РФ и ч. 11 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Если этого не сделать, суд может указать, что решение о включении в РНП было обоснованным, поскольку поставщик без уважительных причин не раскрыл перед антимонопольным органом доказательства своей добросовестности.

При рассмотрении дела в антимонопольном органе ссылайтесь на подтверждающую вашу правоту практику судов и антимонопольных органов по подобным ситуациям. Также указывайте на явное несоответствие между допущенным нарушением и тяжелыми последствиями включения в РНП для вашего бизнеса.

Какой срок на обжалование решения антимонопольного органа в суде?

Оспорить включение в РНП в суде можно в течение 3 месяцев (ч. 4 ст. 198 АПК РФ). Желательно не тянуть и подать заявление оперативно. Это ускорит процесс исключения вас из РНП в случае победы.

Что происходит с записью в РНП, пока компания оспаривает решение антимонопольного органа в суде?

Само по себе обращение в суд с заявлением об оспаривании решения о включении в РНП и его принятие судом не приостанавливает действие этого решения, как, например, в случае оспаривания предписания антимонопольного органа (ст. 52 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

Запись остается в РНП, пока идет судебное разбирательство, и доступна для неограниченного круга лиц.

На заметку

Чтобы убрать запись из РНП, пока дело рассматривает суд, можно обратиться с ходатайством о приостановлении действия решения о включении в РНП на период судебного разбирательства (ч. 3 ст. 199 АПК РФ). Однако на практике суды часто отказывают в его удовлетворении, аргументируя тем, что заявитель не несет убытки (Постановление 1ААС от 20.07.2020 по делу № А43-15524/2020).

Сколько хранится запись в РНП?

Информация о недобросовестном поставщике остается в РНП в течение 2 лет с даты ее включения в Реестр (ч. 9 ст. 104 Закона № 44-ФЗ, ч. 5 ст. 5 Закона № 223-ФЗ).

С 1 июля 2021 года 2 года будут исчислять не с даты внесения сведений в РНП, а с момента, когда появилось основание для включения (Федеральный закон от 30.12.2020 № 539-ФЗ).