Мы планируем сделку по продаже ООО. Решили провести ее в два этапа: сначала предварительный договор, а после того, как выполним ряд условий, заключим основной. Похоже, что нам нужно будет согласовать сделку с ФАС России, но непонятно, когда именно это сделать. Нужно ли согласовывать заключение предварительного договора купли-продажи долей в ООО?
Отвечает:
Ксения Фирсова,
старший юрист практики антимонопольного права АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»
Предварительный договор купли-продажи акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества не требует согласования с ФАС России.
В каких случаях сделки с акциями или долями в коммерческих организациях нужно согласовывать с ФАС России?
Предварительное согласие ФАС России требуется на совершение сделки по приобретению голосующих акций или долей в уставных капиталах коммерческих и финансовых организаций (объекты экономической концентрации) при превышении пороговых значений, установленных ст. 26.1, ст. 28 и ст. 29 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции).
Объект экономической концентрации — лицо, в отношении которого осуществляются сделки или действия, предусмотренные Законом о защите конкуренции (приобретаемое общество; лицо, активы (имущество) которого приобретаются).
Когда коммерческие организации должны получать согласие ФАС России на сделку по приобретению акций или долей в компаниях?
- Если суммарная стоимость активов по последним балансам покупателя (группы лиц) и объекта экономической концентрации (его группы лиц) превышает 7 млрд рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает 400 млн рублей; либо
- Если суммарная выручка покупателя (группы лиц) и объекта экономической концентрации (и его группы лиц) от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 млрд рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает 400 млн рублей.
Какие сделки с акциями/долями коммерческих организаций надо согласовывать с ФАС России?
- приобретение голосующих акций в АО, если покупатель (в том числе группа лиц) в результате сделки получит право распоряжаться более чем 25%, 50 % или 75% голосующих акций этого АО, если до этого он распоряжался меньше чем 25%, 50% и 75% соответственно;
- приобретение долей в ООО, если покупатель (в том числе группа лиц) получит в результате сделки право распоряжаться более чем 1/3, более 50% и более 2/3 долей в уставном капитале этого ООО, если до этого он распоряжался меньше чем 1/3, 50% и 2/3 долей соответственно;
- приобретение, в том числе группой лиц, прав, позволяющих определять условия предпринимательской деятельности российского хозяйственного общества (вне зависимости от размера приобретаемого пакета акций/долей такого общества или акций/долей иностранной компании, контролирующей такое общество) или осуществлять функции его исполнительного органа;
- приобретение, в том числе группой лиц, более чем 50% голосующих акций (долей) компании, учрежденной за пределами РФ и поставляющей товары на территорию РФ в размере более 1 млрд руб. в течение года, предшествующего сделке, либо иных прав, позволяющих определять условия предпринимательской деятельности такой компании, или осуществлять функции ее исполнительного органа.
Под приобретением акций и долей хозяйственных обществ понимаются:
- их покупка, а также
- получение иной возможности осуществлять право голоса, предоставленное акциями или долями на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, а также других сделок или по иным основаниям (п. 16 ст. 4 Закона о защите конкуренции).
Таким образом, антимонопольные органы контролируют сделки с акциями и долями хозяйственных обществ, в результате которых лицо (или группа лиц) получает возможность осуществлять право голоса по приобретаемым акциям и долям хозяйственного общества.
Какой предмет предварительного договора?
Предметом предварительного договора является только обязательство сторон заключить в будущем основной договор. Это прямо следует из положений п. 1 ст. 429 ГК РФ и неоднократно подтверждалось судебной практикой (Определение ВС РФ от 05.06.2018 № 5-КГ18-22, Определение ВС РФ от 09.08.2016 № 55-КГ16-7).
Для признания предварительного договора заключенным достаточно установить предмет основного договора или условия, позволяющие его определить (п. 3 ст. 429 ГК РФ). Соответственно, в предварительном договоре стороны обязываются заключить в будущем договор купли-продажи акций или долей определенного хозяйственного общества с указанием всех характеристик, позволяющих их индивидуализировать (в частности, тип, класс, номер выпуска, номинальная стоимость).
Правовая конструкция предварительного договора не предполагает приобретение (переход) прав голоса по акциям или долям компании, которые являются предметом основного договора. Подписывая предварительный договор, стороны только планируют заключить основной договор. Следовательно, предварительный договор по покупке акций или долей в уставном капитале общества не требует предварительного согласования с ФАС России в порядке, установленном Законом о защите конкуренции.
Когда обращаться за согласованием в ФАС России?
На практике стороны сначала заключают предварительный договор купли-продажи акций или долей. Затем они обращаются в ФАС России с ходатайством о согласовании основного договора. После согласования с ФАС России стороны заключают основной договор.
Рекомендация покупателю: если основной договор требует согласования с ФАС России, стоит включить в предварительный договор условие о том, что основной договор должен быть заключен с момента получения согласия ФАС России на сделку.
Рекомендация продавцу: если основной договор требует согласования с ФАС России, стоит предусмотреть в предварительном договоре обязательство покупателя в определенный срок обратиться в антимонопольный орган за согласованием.
Статьи по теме
Цифровые расследования антимонопольных нарушений: о чем нужно знать компаниям?
В прошлом году прошла презентация программы «Большой цифровой кот». По заверениям разработчиков, с помощью этой программы сотрудники ФАС России могут,...
Загрузка ...