Можно ли закрыть бизнес без процедуры ликвидации? Риски и нюансы альтернативных вариантов

Рассказывает:

Максим Ронжин,

ведущий юрист департамента создания и поддержки бизнеса юридической фирмы КЛИФФ

О том, как ликвидировать компанию по установленной законом процедуре, мы писали здесь: «Ликвидация ООО: сколько нужно времени, чтобы закрыть компанию, и как избежать проблем с налоговой инспекцией?». Добровольная ликвидация по решению участников на сегодняшний день — самый безопасный, снимающий максимум рисков способ избавления от компании.

Когда перед собственниками бизнеса стоит задача как можно скорее закрыть компанию, а процедура добровольной ликвидации кажется слишком трудоемкой, можно задуматься над альтернативными вариантами. По своей сути они как таковой ликвидацией не являются.

Возможные варианты закрытия бизнеса:

• добровольная ликвидация по решению участников общества (ст. 61 ГК РФ),
• продажа бизнеса реальному покупателю,
• смена участников и директора компании на номинальных,
• реорганизация (присоединение общества к сторонней компании или слияние общества со сторонней компанией с образованием нового юрлица),
• ликвидация в административном порядке (исключение компании из ЕГРЮЛ по решению регоргана).

Действующее законодательное регулирование и практика налоговых органов складываются не в пользу альтернативных вариантов. Эти способы стоит рассматривать как рабочие только в редких, частных случаях.

Продажа бизнеса реальному покупателю

Продажа бизнеса — это, конечно, не ликвидация ООО, но она позволяет решить проблему избавления от ставшей ненужной компании.

Основная проблема – найти покупателя. Если покупатель будет сторонний, он наверняка захочет провести предварительный аудит. А это повлечет существенные временные и денежные затраты и выявит проблемы, если они есть. В то же время не исключено, что компания с опытом в определенной сфере может понадобиться покупателю для краткосрочного проекта, например, для участия в тендере.

Скрыть проблемные вопросы скорее всего не получится. Даже если у покупателя не будет времени на полноценный аудит, он с большой вероятностью потребует предусмотреть в договоре обязательства продавца возместить потери, связанные с деятельностью компании до заключения сделки.

Смена участников и директора компании на номинальных

Этот вариант многим кажется оптимальной альтернативой добровольной ликвидации по решению участников. Он занимает гораздо меньше времени и не требует проведения сверок с налоговой и пенсионным фондом. Но и риски с прежних собственников бизнеса и директора этот вариант не снимает.

Если сменить директора и просто бросить фирму, новый директор будет отвечать только за то, что произойдет с момента его назначения. За деятельность предприятия до момента смены директора на номинала отвечает прежний руководитель и иные контролирующие лица, например, участники общества (п. 15 Постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»). Кроме того, их могут привлечь в том числе к уголовной ответственности по ст. 199 УК РФ за уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации.

В редких случаях этот вариант может стать альтернативой ликвидации. Рассматривать его как рабочий стоит, если:

• фирма не работала либо работала с относительно невысокими оборотами,
• у компании нет задолженности перед реальными кредиторами и перед бюджетом,
• необходимо срочно прекратить отношения с данной организацией.

Но если есть возможность провести процедуру ликвидации, лучше остановиться именно на ней.

Ликвидация ООО через реорганизацию

Существует еще такой способ альтернативной ликвидации, как ликвидация через присоединение к сторонней компании или слияние со сторонней компанией с образованием нового юридического лица.

Этот вариант ранее пользовался популярностью, потому что был оптимальным по соотношению стоимости, сроков и рисков. На сегодняшний день законодатель решительно борется с подобными процедурами регистрационными методами.

Дело в том, что ранее регорган не имел ни обязанности, ни права проверять достоверность сведений, подаваемых или уже включенных в ЕГРЮЛ. Однако с 1 января 2016 года вступили в силу изменения в п. 4.2 — 4.4 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Теперь налоговики могут проверять любые сведения ЕГРЮЛ, если есть сомнения в их достоверности. Причем проверить могут как информацию, которая уже есть в ЕГРЮЛ (например, данные об адресе или руководителе), так и сведения, которые только планируется внести в ЕГРЮЛ (например, при поступлении документов на реорганизацию, ликвидацию, внесение изменений в ЕГРЮЛ или учредительные документы).

В налоговых инспекциях созданы специальные отделы оперативного контроля, которые проверяют достоверность сведений о компаниях. При проверке сотрудники налоговой:

• изучают документы и сведения, которые уже есть у регоргана,
• получают объяснения лиц, которые могут знать об имеющих значение обстоятельствах,
• получают справки и сведения по возникающим вопросам,
• осматривают объекты недвижимости,
• привлекают специалистов.

Основания для проведения проверки перечислены в Приказе ФНС России от 11.02.2016 № ММВ-7-14/72@. К ним относится предоставление на регистрацию недостоверных сведений об адресе, учредителе и руководителе. Также там есть такое основание, как представление документов в связи с реорганизацией юрлица, если:

• в реорганизации участвуют два и более юрлица (то есть все слияния и присоединения);
• в отношении юрлица, которое в результате реорганизации прекратит свою деятельность, не окончена выездная налоговая проверка;
• в отношении юрлица, которое в результате реорганизации прекратит свою деятельность, имеется недоимка или задолженность по пеням и штрафам.

Если у регоргана имеются основания для проведения проверки, то в случае подачи документов на регистрацию по истечении 5 рабочих дней, отведенных на нее, регистрацию приостановят на 30 дней, в течение которых проводится проверка. После приостановки регистрации компания получит требование о подтверждении достоверности. В течение 30 дней организация должна или добровольно внести изменения в ЕГРЮЛ или же представить документы, свидетельствующие о достоверности информации. В это время руководителей могут вызвать на допрос или будут проверять нахождение фирмы по указанному в ЕГРЮЛ адресу.

Если налоговики выявят недостоверные сведения, они примут решение об отказе в регистрации. На сегодняшний день практика такова, что налоговики делают приостановки на 30 дней и проводят оперативные мероприятия по всем сменам адреса и реорганизациям. 

Еще одна тенденция – назначать выездные налоговые проверки по фирмам, находящимся в реорганизации. Норма о возможности назначить такую проверку действует давно (п. 11 ст. 89 НК РФ), но только в последний год налоговики начали этим реально пользоваться.

Практика показывает, что на данный момент проведение процедуры реорганизации в качестве способа закрытия фирмы практически невозможно.  

Ликвидация в административном порядке

Еще одна альтернатива ликвидации – просто оставить компанию. Рано или поздно налоговые органы могут сами исключить ее из ЕГРЮЛ (ст. 64.2 ГК РФ).

Этот способ прекращения деятельности подойдет только тем, кто не собирается заниматься бизнесом в дальнейшем.

Дело в том, что налоговики отказывают в госрегистрации, если учредителем или директором организации должны стать лица, которые раньше были замечены в участии в «проблемных» организациях (подп. «ф» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ). Если вы были:

• участником с долей владения 50% и более, либо
• руководителем компании, которую исключили из ЕГРЮЛ,

и в момент исключения, по компании числилась задолженность перед бюджетом, то при подаче любого запроса на внесение сведений в ЕГРЮЛ (например, при создании новой компании, покупке доли в новом ООО, назначении руководителем, либо даже при изменении процента владения в уставном капитале ООО, где вы добросовестно являетесь собственником) налоговики откажут в регистрации.

Это работает следующим образом: пока брошенную фирму не исключат из ЕГРЮЛ, у нее сохраняется обязанность сдавать отчетность. За несдачу отчетности компанию штрафуют, и у нее возникает долг перед бюджетом. Эта задолженность по штрафам и становится основанием для запрета на регистрацию участников и директора брошенной компании.

Запрет на регистрацию действует в течение трех лет с момента исключения брошенного общества из реестра.

Обратите внимание, регорган вправе, но не обязан принимать решение об исключении из ЕГРЮЛ недействующего юрлица. Поэтому многие предприниматели неожиданно сталкиваются с ситуациями, когда бизнес-процессы просто блокируются.

Налоговики могут исключить компанию, даже если она имеет задолженность по налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетом. Однако компанию не могут исключить в административном порядке, если в отношении нее возбуждено дело о банкротстве.

На заметку

В некоторых случаях налоговики могут провести проверку, без вашего участия доначислить суммы к взысканию расчетным путем (если общество не доступно, не отвечает и не удается истребовать документы у руководителя). Если суммы доначислений окажутся крупные, налоговики могут подать иск о привлечении руководителей и участников общества к субсидиарной ответственности по его долгам (п. 3.1 ст. 3 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Налоговому органу не нужно доказывать, что руководитель своими действиями довел компанию до неплатежеспособного состояния. Достаточно доказать, что:

• • • в адрес организации было направлено требование об уплате задолженности в бюджет,
    • имеется решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения организации или руководителя, например, за неуплату или неполную уплату сумм налога (ст. 122 НК РФ);
    • сумма основного долга перед налоговой (налоги, пени и штрафы не учитываются) превышает 50 % от общего размера требований кредиторов (подп.3 п. 2 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Кроме того, ст. 45 НК РФ расширила полномочия налоговиков по взысканию недоимок с любого взаимозависимого с обществом лица.

Если налогоплательщику доначислили налог и он не погасил задолженность в течение трех месяцев, то налоговый орган через суд может взыскать недоимку:

• • • с дочернего общества (если недоимщик материнское общество),
    • с материнского общества (если недоимщик дочернее общество);
    • с любого лица (даже формально не связанного), если налоговый орган в суде докажет их взаимосвязь с недоимщиком.