С 27 мая 2022 года действует новый порядок исполнения обязательств перед иностранными правообладателями. Как теперь вносить платежи за пользование результатами интеллектуальной деятельности? Как понять, попала ли ваша компания под исключения? Как это отразится на налогах и таможенных платежах? Что делать, если иностранный правообладатель не хочет получать деньги на специальный счет?
Рассказывает:
Алексей Марков,
партнер, руководитель практики корпоративного права B1 (ранее EY)
Президент издал указ, в котором предусмотрен новый порядок исполнения обязательств перед некоторыми правообладателями (Указ Президента РФ от 27.05.2022 № 322, далее — Указ). Он касается практически всех объектов интеллектуальной собственности: товарные знаки, патенты, программы для ЭВМ, объекты авторского права (музыка, кинофильмы). А значит, действие Указа затронуло практически все индустрии, которые пользуются интеллектуальной собственностью: IT, электроника, одежда и обувь, фармацевтика и др.
Смысл нового порядка в том, что теперь пользователи и лицензиаты должны перечислять правообладателям платежи, в том числе неустойки и другие финансовые санкции, в рублях на специальный счет типа «О» (п. 2 Указа). Получить деньги с этого счета можно только с разрешения Правительственной комиссии (п. 14 Указа). Практика получения таких разрешений уже есть.
На кого распространяется Указ?
Категории правообладателей, в отношении которых установлен новый порядок и которые смогут получать платежи только на специальный счет типа «О», следующие:
- иностранные лица, связанные с недружественными государствами, и подконтрольные им лица;
- запретившие использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации на территории РФ после 23 февраля 2022 года либо установившие запрет на такое использование для одного или нескольких юридических или физических лиц из-за экономических санкций либо по иным причинам, не связанным с экономической целесообразностью;
- совершившие публичные действия, направленные на дискредитацию использования Вооруженных Сил РФ или исполнения госорганами своих полномочий за пределами РФ, либо публично распространившие под видом достоверных сообщений заведомо ложную информацию об этом;
- публично поддержавшие введение или продление политических и экономических санкций в отношении граждан РФ и российских юрлиц, либо призывавшие к таким мерам;
- прекратившие, приостановившие или существенно ограничившие после 23 февраля 2022 года, производство (поставку) товаров, оказание услуг или выполнение работ в РФ из-за санкций, либо по иным причинам, не связанным с экономической целесообразностью;
- распространившие в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе в интернете, информацию, выражающую в неприличной форме, которая оскорбляет человеческое достоинство и общественную нравственность, явное неуважение к обществу, государству, официальным государственным символам, Конституции или органам власти РФ (п. 1 Указа).
Кто попал под исключения?
Действие Указа не распространяется на:
⇒ иностранных правообладателей и подконтрольных им лиц, которые отвечают одновременно следующим критериям (п. 16, 17 Указа):
- их конечными бенефициарами являются РФ, российские юридические и физические лица;
- информация о контроле над ними раскрыта российскими юридическими или физическими лицами налоговым органам РФ;
- надлежащим образом исполняют свои обязанности по договорам, заключенным с должниками.
⇒ договоры, по которым иностранный правообладатель или подконтрольное ему лицо предоставляет право использования результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации, необходимое для:
- ввоза или производства в РФ лекарственных средств, медицинских изделий, промышленной и сельскохозяйственной продукции, пищевых продуктов;
- оказания услуг связи (в том числе услуг по передаче данных, предоставлению доступа в интернет) и услуг по пропуску трафика;
- создания или использования в РФ программ для ЭВМ, баз данных, информационных систем и центров обработки данных.
⇒ платежи, не превышающие 100 тыс. рублей или эквивалентную сумму в иностранной валюте, осуществляемые физическим лицом – резидентом в связи с использованием результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли (п. 17 Указа).
На заметку
В п. 17 Указа предусмотрено, что исключением являются договоры, по которым иностранный правообладатель или подконтрольное ему лицо предоставляет право использования результата интеллектуальной деятельности, необходимое для использования в РФ программ для ЭВМ. Возможно, в этой формулировке имелось ввиду использование результатов интеллектуальной деятельности именно для создания и внедрения новых программ. Но на данный момент эта фраза позволяет достаточно широко толковать «использование программного обеспечения». Дело в том, что использование программного обеспечения — это любое воспроизведение программного обеспечения на компьютере. Ведь когда мы включаем компьютер, начинаем работать в программе — это уже использование. Получается, что если предоставлена лицензия и мы используем программу по ее функциональному назначению, то мы уже попадаем под ограничения действия Указа. Из этого можно было бы сделать вывод, что за предоставление прав на такое программное обеспечение следует платить в прежнем порядке.
По каким договорам нужно будет перейти на новый порядок?
Все, на кого распространяется Указ, должны работать через специальный счет типа «О». На этот счет нужно вносить платежи:
- по лицензионным договорам,
- по сублицензионным договорам,
- по договорам о передаче полномочий по управлению правами на объекты интеллектуальной собственности,
- по иным договорам, предусматривающим выплату вознаграждения в связи с использованием результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации,
- связанные с осуществлением и защитой исключительных прав, принадлежащих правообладателю,
- связанные с ненадлежащим исполнением обязательств, в том числе неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции,
- в нарушение срока исполнения обязательства не перечисленные должником правообладателю по состоянию на 27 мая 2022 года (п. 4 Указа).
Как открыть счет типа «О»?
Счет типа «О» открывается в банке только по заявлению должника. Согласие правообладателя на открытие этого счета не требуется. То есть сам правообладатель не может обратиться в банк с заявлением, чтобы открыть такой счет.
В отношении правообладателя может быть открыт только один специальный счет типа «О», на который будут вноситься платежи от всех его должников. Правообладатель обязан сообщить должнику реквизиты счета при обращении к нему с соответствующим заявлением. Если деятельность правообладателя предполагает получение платежей от любых лиц, то он обязан опубликовать сведения о реквизитах специального счета типа «О» на своем сайте и обеспечить техническую возможность внесения должниками платежей (п. 5 Указа).
Банк идентифицирует правообладателя самостоятельно, то есть без его присутствия (п. 6 Указа). При этом он уведомляет правообладателя об открытии счета только в случае наличия у него достоверных сведений о почтовом адресе, адресе электронной почты или номере контактного телефона (п. 7 Указа).
Списать деньги со счета типа «О» возможно только при наличии разрешения Правительственной комиссии (п. 14, 15 Указа).
На заметку
Должников, лицензиатов, пользователей может быть огромное количество. Возникает вопрос: что делать, если каждый из этих должников обратится в банк для открытия счета типа «О»? В этом случае счет будет открыт по заявлению первого должника. Кто из заявителей был первый и в каком банке в итоге будет открыт спецсчет – в этом придется разбираться банкам между собой (п. 5 Указа, п. 5 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.06.2022 № 1031).
Обязательно ли согласие правообладателя?
После того, как счет типа «О» будет открыт, правообладатель должен выразить согласие на то, что все платежи в его пользу, которые подпадают под действие Указа, будут осуществляться на счет типа «О».
Предполагается, что правообладатель должен дать должникам письменное согласие на внесение платежей. Такое согласие может быть как в отношении отдельного платежа, так и в отношении всех платежей, совершаемых должником (п. 10 Указа).
Но правообладатель может не дать согласие. В этом случае должник вправе не осуществлять платежи, пока не будет получено согласие. В случае неосуществления платежей на счет типа «О» ввиду отсутствия согласия должник не будет считаться нарушившим обязательства. Соответственно, если правообладатель дал согласие, то перечисление денег на этот счет будет считаться надлежащим исполнением (п. 11, 13 Указа).
Обязательства, выраженные в валюте, должны быть исполнены в рублях по официальному курсу Банка России на день внесения платежа. При надлежащем выполнении требований Указа должник сохраняет право использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации на ранее применимых условиях (п. 12 Указа).
На заметку
Должник открывает счет без согласия правообладателя и у него нет обязанности запрашивать такое согласие. То есть он выполняет свою обязанность, открывая счет. Даже если должник не запросит согласие и в дальнейшем не будет перечислять платежи на счет, ему не грозит ответственность. Такое поведение не будет считаться нарушением обязательств. В этой ситуации возникает проблема на стороне правообладателя: ему необходимо каким-то образом дать согласие должнику, иначе он никак не сможет получить причитающиеся денежные средства.
Ответы на вопросы
Отвечают:
Вильгельмина Шавшина,
ассоциированный партнер, руководитель группы услуг по таможенному регулированию и международной торговле B1 (ранее EY)
Наталья Хобракова,
ассоциированный партнер, группа по оказанию налоговых услуг компаниям сектора технологий, отрасли связи, медиасектора и индустрии развлечений B1 (ранее EY)
Алексей Марков,
партнер, руководитель практики корпоративного права B1 (ранее EY)
Нужно ли включать роялти в таможенную стоимость ввозимых товаров в случае безвозмездного пользования товарным знаком иностранного правообладателя?
Вильгельмина Шавшина: Нет. Есть лицензионная структура, которая предполагает пользование объектом интеллектуальной собственности безвозмездно. И начисления, и оплаты в таком случае не производятся в адрес правообладателя. Соответственно, на спецсчет тоже ничего не будет переводиться. Поэтому здесь риск с таможенной точки зрения минимальный, но с учетом консервативного подхода таможенных органов, а также постоянно меняющейся практики полностью исключить его нельзя.
Наталья Хобракова: В этой ситуации нужно учитывать налоговый аспект. Если предоставляется что-либо безвозмездно, в том числе право использования товарного знака, то по умолчанию у российского получателя возникает налогооблагаемый доход в размере рыночной стоимости соответствующего права. Поэтому необходимо структурировать сделку так, чтобы товарный знак не был безвозмездно получен, а был учтен, например, в стоимости товара. Это уже вопросы трансфертного ценообразования и структурирования договора.
Если должник и правообладатель договорились не платить роялти до лучших времен, нужно ли оформить это документально – допсоглашением? Или письменного согласия правообладателя будет достаточно?
Наталья Хобракова: Если стороны согласились не платить до лучших времен, то появляется риск безвозмездного использования товарного знака или других объектов. Тогда возникает налогооблагаемый доход, с которого должнику нужно заплатить налог на прибыль. Если в договоре всегда была предусмотрена уплата роялти и вы резко перестаете платить, то, чтобы минимизировать налоговые риски, связанные с безвозмездным использованием результатов интеллектуальной деятельности, рекомендуем подготовить допсоглашение. Одного согласия правообладателя в таком случае будет недостаточно, потому что согласие правообладателя будет противоречить тому, что указано в договоре. А в договоре до внесения изменений будет указано, что пользователь должен платить роялти.
Нужно ли платить агентский НДС, когда иностранный правообладатель безвозмездно передает права на результаты интеллектуальной деятельности на территории РФ?
Наталья Хобракова: Агентский НДС уплачивается в момент соответствующего платежа в пользу иностранного правообладателя. При безвозмездной передаче платеж не ожидается, поэтому с необходимость уплачивать агентский НДС не должна возникнуть. Но безвозмездная реализация тоже является объектом обложения НДС. В связи с этим риск начисления НДС, хотя и минимальный, но есть.
Подпадают ли под действие Указа субдистрибуторские отношения? То есть когда существует российский дистрибутор, он имеет лицензионный договор с иностранным правообладателем, а внутри России он продает другим пользователям объекты интеллектуальной деятельности по сублицензионным договорам.
Алексей Марков: Здесь важно убедиться, что это действительно такие отношения «по цепочке», то есть у конечного пользователя и у иностранного правообладателя нет между собой отношений.
Если все идет «по цепочке» как в вопросе, то на вторые отношения (между российским дистрибутором и конечными пользователями) не должно распространяться действие Указа, потому что платежи идут между российскими юридическими лицами, а также между конечным пользователем и российской компанией — не иностранным правообладателем.
Скорее всего, у банков и ЦБ не должно быть другого толкования.
Статья подготовлена по мотивам вебинара «Интеллектуальная собственность: временный порядок исполнения обязательств перед правообладателями»
Читайте также
КС РФ: нельзя отказать в защите прав на составное произведение из-за того, что его автор неправомерно использовал чужие объекты
Право автора на составное произведение возникает независимо от того, получил он согласие на использование входящих в это произведение объектов или...
Исходный код: что нужно знать, чтобы успешно защитить права на программное обеспечение?
Программное обеспечение - специфический объект авторских прав. Программы обладают рядом технических характеристик, которые нужно учитывать, чтобы успешно защищать интересы правообладателей....
Open Source: что такое программы с открытым исходным кодом?
Чем программы с открытым исходным кодом (Open Source) отличаются от общедоступного программного обеспечения (Public Domain)? Какие виды лицензий Open Source...
Параллельный импорт. Почему было важно его разрешить и что теперь изменится?
Правительство разрешило ввозить в Россию определенные товары без согласия правообладателей. Перечень таких товаров определит Минпромторг. То есть частично будет разрешен...
