Как избежать пени по налогам и какие документы могут запрашивать вне проверки: позиции из обзоров ФНС

ФНС периодически выпускает обзоры судебной практики по итогам рассмотрения жалоб компаний и физлиц. Они обязательны для применения территориальными налоговыми органами. В 2024 году были опубликованы:

• Письмо ФНС от 21.06.2024 № КЧ-4-9/7026@ «Обзор правовых позиций, сформированных ФНС России по результатам рассмотрения жалоб (апелляционных жалоб) налогоплательщиков за 1 квартал 2024 года»,

• Письмо ФНС от 20.09.2024 № БВ-4-9/10821@ «Обзор правовых позиций, сформированных ФНС России по результатам рассмотрения жалоб (апелляционных жалоб) налогоплательщиков за второй квартал 2024 года».

Рассказываем о самых интересных позициях для бизнеса из этих обзоров ФНС.

Возврат переплаты

Если заявление о возврате переплаты подано до 01.01.2023, ее можно вернуть за три года со дня фактической уплаты налога. Трехлетний срок на возврат налога, указанный в п. 3 ст. 79 НК (в редакции до 01.01.2023 — даты введения единого налогового счета, далее – ЕНС), считается со дня исполнения налоговой обязанности за истекший налоговый период. Суммы переплаты налогов по состоянию на 31.12.2022 не признаются излишне перечисленными, если со дня их уплаты прошло более трех лет (п. 1.1 Обзора от 21.06.2024).

Если «уточненка» подана после 01.01.2023, то переплату вернут за три года с даты, когда нужно было заплатить по закону, а не со дня фактической уплаты. После введения ЕНС в совокупной обязанности не учитываются суммы налогов по уточненным налоговым декларациям, если со дня истечения срока их уплаты по налоговому законодательству до дня подачи уточненных налоговых деклараций прошло более трех лет (п. 1.2 Обзора от 21.06.2024).

Начисление пени налоговыми органами

Если оплатить недоимку добровольно до вступления в силу решения инспекции о привлечении к ответственности, пени все равно начислят. Сумма пеней в любом случае учитывается в совокупной обязанности со дня учета на ЕНС недоимки. А сумма недоимки учитывается в совокупной обязанности на ЕНС:

• со дня вступления в силу решения инспекции о привлечении к ответственности или
• при добровольном исполнении решения инспекции до вступления его в силу — на следующий день после подачи заявления о зачете переплаты в счет недоимки (п. 1.3 Обзора от 21.06.2024).

Начисление пеней приостанавливается, даже если они не указаны в решении о привлечении к ответственности, приостановленном судом. С 01.01.2023 в решении о привлечении к налоговой ответственности сумма пеней, начисленная на недоимку, не указывается. Несмотря на это, в случае приостановления судом действия решения инспекции из совокупной обязанности должны исключаться не только недоимки и штрафы, указанные в решении, но и пени (п. 1.4 Обзора от 21.06.2024).

Налоговый контроль

Вне проверки инспекция вправе запросить документы, если они нужны для подтверждения выявленных фактов налоговых нарушений и понятно, к каким сделкам они относятся. Например, в одном деле инспекция правомерно запросила у компании доверенности на получение товарно-материальных ценностей от определенного контрагента за 2019-2021 годы. В такой ситуации налогоплательщик может установить сделки, в рамках которых выданы доверенности. Сделки связаны с получением товарно-материальных ценностей в 2019-2021 годах. Также в этом случае инспекция вправе истребовать приказы об учетной политике на 2019-2021 годы. А вот требование представить за определенный период договоры, товарно-транспортные накладные, налоговые регистры, акты выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат и др., неправомерно, так как не ясно, по каким сделкам они запрашиваются (п. 3.1 Обзора от 21.06.2024).

Инспекция может осматривать помещения третьих лиц, если есть информация, что в них могут находиться документы, связанные с проверкой. Инспекция осмотрела в едином офисном пространстве не только помещения — рабочие зоны, арендуемые налогоплательщиком, но и рабочие зоны, принадлежащие третьим лицам. Там были обнаружены документы налогоплательщика и его контрагентов по предмету проверки. Они были изъяты. ФНС не нашла нарушений. Возможность изъятия документов и предметов ограничена их отношением не к проверяемому лицу, а к предмету проверки. При этом главное — не допускать причинения неправомерного вреда третьим лицам (п. 3.1 Обзора от 21.06.2024).

Налоговую декларацию, представленную неуполномоченным лицом, можно аннулировать. Налогоплательщик попросил инспекцию аннулировать налоговую декларацию, поданную неуполномоченным лицом. Он указал, что не выдавал доверенность на подачу налоговой декларации. Инспекция отказала, так как такое основание аннулирования декларации не предусмотрено в п. 4.1 ст. 80 НК. ФНС не согласилась. При отсутствии волеизъявления директора налогоплательщика на выдачу доверенности, она не влечет юридических последствий. В этом случае аннулирование декларации является единственным способом восстановления прав налогоплательщика независимо от оснований, перечисленных в п. 4.1 ст. 80 НК (п. 3.3 Обзора от 21.06.2024).

Квалификация сделок

Если товары, купленные через «технические компании», реально поставлены и использованы, их стоимость учитывается в составе налогового вычета по НДС. Генподрядчик приобрел через подконтрольные «технические компании» строительные материалы у действующих организаций. В ходе налоговой проверки эти организации представили первичные документы, подтверждающие поставку материалов на конкретный объект. Также они уплатили в полном объеме НДС при реализации материалов «техническим компаниям». Материалы были реально использованы для строительно-монтажных работ. В такой ситуации инспекция не должна исключать стоимость товаров из налоговых вычетов по НДС (п. 5.4 Обзора от 21.06.2024).

Если с ИП заключали поочередно трудовой договор и договор о передаче полномочий директора, то отношения квалифицируют как трудовые. Физлицо являлось директором общества, но в разные периоды отношения с ним были оформлены по-разному. Сначала как с сотрудником по трудовому договору, а потом в проверяемый период как с ИП на УСН по договору о передаче полномочий директора. При этом вознаграждение ИП было гораздо выше, чем зарплата сотрудника. Инспекция и ФНС квалифицировали договор с ИП как трудовой. По мнению ФНС, размер действительных налоговых обязательств должен быть определен так:

• часть вознаграждения, равная размеру ранее выплачиваемой заработной платы, облагается НДФЛ, страховыми взносами и включается в расходы по налогу на прибыль;
• остальная часть вознаграждения исключается из расходов по налогу на прибыль как необоснованная сумма. Она также облагается НДФЛ, но как сумма, перечисленная физическому лицу вне рамок реальной предпринимательской деятельности.

Суммы налога по УСН, уплаченные ИП, учитываются при расчете налоговых обязательств по НДФЛ (п. 5.5 Обзора от 21.06.2024).

Если заключен договор поручения, то нужно учитывать в качестве дохода только вознаграждение за посреднические услуги. По договору с ООО «Яндекс. Маркет» налогоплательщик принимал отправления (упакованные товары) от него и выдавал их физлицам (покупателям). При выдаче отправлений налогоплательщик получал оплату за товары и перечислял ее ООО «Яндекс. Маркет». Инспекция доначислила ему налог по УСН, включив в доходы суммы платежей от покупателей. ФНС не согласилась. Между сторонами сложились правоотношения, свойственные договору поручения. Право собственности на товар к налогоплательщику не переходит. В этом случае налогоплательщик вправе учитывать в качестве дохода только сумму своего вознаграждения (п. 5.1 Обзора от 21.06.2024).

Если фактически заключен договор подряда, то нужно учитывать в качестве дохода все суммы платежей от клиентов, а не только свое вознаграждение. По агентскому договору с ООО «Яндекс.Такси» налогоплательщик принимал через платформу ООО «Яндекс.Такси» заказы на услуги такси и оплату от пассажиров. Сам он не перевозил пассажиров, а заключил агентские договоры с третьими лицами (водителями), которые фактически занимались перевозкой. За это налогоплательщик перечислял им оплату. Инспекция и ФНС признали выручкой налогоплательщика все денежные средства, полученные налогоплательщиком от пассажиров, а не только его вознаграждение. Между налогоплательщиком и третьими лицами (водителями) фактически сложились правоотношения, свойственные договору подряда. Налогоплательщик передал свою обязанность по исполнению договора перевозки третьим лицам, не связанным с ним трудовыми отношениями. Если налогоплательщик выбрал «доходы» в качестве объекта налогообложения при УСН, он не может уменьшить сумму дохода на стоимость услуг, оказанных фактическими перевозчиками (п. 5.3 Обзора от 21.06.2024).

Налоговый орган по определенным критериям может переквалифицировать роялти в дивиденды. Компания заплатила учредителю — иностранной организации роялти по лицензионному договору и включила их в расходы по налогу на прибыль. Инспекция переквалифицировала роялти в дивиденды и отказала в праве учесть эти выплаты в составе расходов по налогу на прибыль. ФНС согласилась и указала, что лицензионное соглашение не соответствует ст. 1469 ГК, так как:

• на передаваемые технологии нельзя распространить режим секрета производства,
• после заключения лицензионного соглашения и уплаты компанией роялти в пользу иностранной компании размер расходов компании значительно вырос (п. 2 Обзора от 20.09.2024).

Уплата штрафа третьими лицами

При оплате за другую компанию нужно указывать ИНН не плательщика, а должника. Физлицо оплатило налоговый штраф за компанию. В платежке был указан ИНН физлица, а в назначении платежа — данные компании. Налоговый орган не учел оплату этой суммы на ЕНС, указав, что нужно было указать ИНН компании, а не плательщика (п. 1.2 Обзора от 20.09.2024).