Иностранный контрагент собирается прекратить отношения из-за санкций. Рекомендации для российских компаний

Рассказывают:

Алексей Карчёмов,

советник, руководитель практики морского и транспортного права АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

Андрей Есманский,

юрист судебно-арбитражной практики АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

Геополитическая ситуация влияет на все стороны. Перевозчики отказываются от поставок в Россию, даже если товары не включены в списки запрещенных к поставке. Иностранные поставщики отказываются от ранее заключенных договоров как в связи с введенными запретами, так и в связи с тем, что они просто перестраховываются.

Сейчас многие компании не спешат собирать доказательства и подавать иски, а зря. Российским компаниям не стоит откладывать решение проблемы на «потом». Кроме того, важно вести с иностранными контрагентами и контролирующими органами разъяснительную работу.

Вопросы, которые нужно разъяснять контрагентам, на примере ЕС:

⇒ санкции ЕС не распространяются экстерриториально.

В ст. 13 Регламента Совета ЕС от 31.07.2014 № 833/2014 (далее – Регламент ЕС) указано, что он применяется к:

• любому лицу на территории ЕС или за ее пределами, которое является гражданином государства-члена ЕС;
• любому юридическому лицу, предприятию или организации, находящимся в ЕС или за его пределами, которые зарегистрированы и учреждены в соответствии с законодательством государства — члена ЕС;
• любому юридическому лицу, предприятию или организации в отношении любого вида деятельности, осуществляемого в целом или частично в ЕС.

При этом европейские дочерние компании, которые находятся в России, зарегистрированы в соответствии с законодательством РФ. Следовательно, Регламент ЕС на них не распространяется.

Но есть нюанс, касающийся руководителей и других работников таких компаний, которые имеют гражданство ЕС. Они лично связаны санкциями и могут нести персональную ответственность, если участвуют в сделках, которые нарушают введенные ограничительные меры.

⇒ транзит подконтрольных товаров в иные страны через территорию РФ не запрещен.

Если в рамках Регламента ЕС запрещено вывозить товар из Европы в РФ, то вывоз товара, например, в Казахстан транзитом через РФ не запрещен.

⇒ термины «хорошая репутация», «порядочность» не являются составляющей санкций.

Иностранные компании часто ссылаются на то, что они должны следовать хорошей репутации, порядочности. Такие термины не определены в ограничительных мерах. Если товары не подпадают под Регламент ЕС или не касаются сделок с лицами, которые попали в список подсанкционных, то такие товары можно поставлять в Россию без ограничений.

⇒ нужно учитывать исключения из экспортных ограничений.

Например, исключения касаются медицинских товаров, обновления ПО и т.д. Кроме того, Еврокомиссия разъясняла, что если товары прибыли из России в ЕС от подсанкционного или аффилированного с ним лица, но были оплачены до момента введения санкций против такого лица, то нет оснований задерживать товар в порту (см. п. 3 ст. 2 Регламента ЕС в редакции от 16.03.2022, раздел VIII Передовой опыт ЕС по эффективному применению ограничительных мер).

⇒ контроль за исполнением санкций передали национальным органам государств — членов стран ЕС.

При этом многие государства еще не установили ответственность за нарушение санкций.

⇒ изменение условий оплаты или увеличение сроков оплаты товаров (услуг) не считается займами или кредитами в рамках установленных ограничений.

Но нужно учитывать, что условия оплаты, которые не будут соответствовать обычной деловой практике, или слишком большие отсрочки в целом будут рассматриваться контролирующими органами (прежде всего, банками) как действия, направленные на обход санкций.

Тест на недопустимость обхода санкций

В ст. 12 Регламента ЕС указано, что запрещено принимать преднамеренное и сознательное участие в деятельности, целью или результатом которой является обход санкционных запретов.

Другими словами, участие в цепочках поставок, которые могут способствовать обходу санкций ЕС, будет представлять собой нарушение обязательств, наложенных Регламентом. Но такое действие должно быть сознательным и преднамеренным.

Передача бизнеса. Если в рамках договора вопрос о поставках в иные страны передан от головной европейской компании в компанию, находящуюся в несанкционной стране, которая сама будет решать, что и куда поставлять, то в целом сказать о сознательном и преднамеренном действии головной компании для поставок в РФ будет довольно затруднительно. Об этом говорят и европейские юристы. Речь идет о ситуации, когда европейская компания не участвует в принятии решений, не контролирует поставки, полностью передает этот вопрос компании-партнеру в иной, несанкционной стране.

Поставки через другие страны. Определять, нарушаются санкции или нет, должны европейские экспортеры. Пока нет четких разъяснений, что является обходом санкций, то есть поставка в какую страну, на каких условиях будет однозначно свидетельствовать о том, что товары следуют в Россию.

Однако Еврокомиссия разъясняла, что факт поставки подконтрольных товаров в соседние с РФ государства – страны ЕАЭС увеличивает риск нарушения санкций.

Прекращение отношений с иностранным партнером

Если договориться о дальнейшей работе не удается, то при разрыве отношений у стороны есть следующие варианты.

⇒ Если исполнение обязательств возможно, но невыгодно, можно прибегнуть к:

• одностороннему отказу или изменению договора в случаях, предусмотренных договором или законом (ст. 310 ГК РФ),
• расторжению или изменению договора в связи с существенным изменением обстоятельств в судебном порядке (ст. 451 ГК РФ).

⇒ Если исполнение обязательства в принципе невозможно, то обязательство прекращается (ст. 416, 417 ГК РФ).

⇒ Помимо прекращения обязательств возможно освобождение от ответственности из-за форс-мажора (ст. 401 ГК РФ). В этом случае не начисляются неустойки и не взыскиваются убытки, пока действуют обстоятельства непреодолимой силы. На форс-мажор можно сослаться, если есть следующие признаки:

• независимость от воли должника;
• непредотвратимость;
• чрезвычайность;
• непреодолимость (например, нужно учитывать, мог ли контрагент направить поставки иным образом, допустим, через другую страну).

Рекомендации по доказыванию форс-мажора и невозможности исполнения

Начинать собирать доказательства лучше сразу же после возникновения ситуации, которая в будущем может привести к судебным разбирательствам.

Примеры документов, которые можно использовать в качестве доказательств форс-мажора и невозможности исполнения договора:

• сертификаты ТПП или заключения ТПП субъектов РФ, аналогичные сертификаты иностранных торговых палат;
• официальные данные, пресс-релизы на сайте органов власти и других организаций, публикации в СМИ;
• письма от поставщиков и субподрядчиков, заключения специалистов о невозможности привлечения новых субподрядчиков, закупки материалов в течение периода действия обстоятельств непреодолимой силы;
• техническое обоснование необходимости применения конкретных материалов или оборудования и невозможности их замены на аналогичные.

Доказательства форс-мажора лучше получить как можно раньше, по возможности заблаговременно до возникновения судебного спора.

Статья подготовлена по материалам онлайн-воркшопа «Влияние культуры отмены на российский бизнес: как исполнять обязательства в новой реальности»